условие в договоре о коронавирусе как прописать
Коронавирус – расторжение или изменение договора (контракта), отказ от договора, освобождение от ответственности в связи с форс-мажором (обстоятельством непреодолимой силы) или прекращение договора.
Какая юридическая квалификация верная? Давайте разбираться.
Коронавирус (пандемия COVID-19) – одна из разновидности инфекций, которая привела и будет приводить к юридическим последствия, ранее не имеющим подобного распространения на территории РФ. Тут расторжение сделок, отказ от обязательств, возмещение убытков, в том числе упущенная выгода. Все это может сопровождаться судебными спорами, банкротством. Это само по себе приводит к многочисленным запросам клиентов (юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и физических лиц) на тему как можно оценить сам коронавирус?
На текущий момент оптимальны четыре подхода к квалификации:
Немного комментариев по каждому подходу.
Трудоемкий вариант. Смотрите сами.
Если из содержания договора (контракта) прямо не установлено, что коронавирус или инфекция/заболевание, описанное через общие признаки, является основанием для отказа от договора полностью или в части, или изменения его условий, то сторонами при недостижении согласия придется идти в суд.
В суде придется доказывать:
1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
Перед тем как обратиться в суд придется соблюсти процедуру и отправить соответствующее досудебное требование и выждать, по умолчанию, 30 дней.
Подход 2. Коронавирус как форс-мажор (обстоятельство непреодолимой силы) – ст.401 ГК РФ.
Согласно ст.401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.
Соответственно, предприниматель по умолчанию несет ответственности и доказывать обратное придется только ему. А учитывая оценочный характер норм (чрезвычайность и непредотвратимость), то это будет сложно и трудно.
Подход 3. Коронавирус как событие, позволяющее прекратить обязательства из договора в связи с невозможностью его исполнения – ст.416 ГК РФ.
Согласно ст.416 ГК РФ Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана наступившим после возникновения обязательства обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.
Но в случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству.
Следовательно, если одной из сторон удастся доказать, что коронавирус это препятствие, которое вообще не позволят исполнить обязательство. Например, введет запрет на посещение конкретной территории, и она является единственным местом исполнения обязательства, само исполнение представляет интерес только в течение времени запрета, то у такого варианта есть шансы на подтверждение.
Подход 4. Коронавирус как отдельное и специальное основание, прямо предусмотренное в договоре как приводящее к его прекращению – ст.407 ГК РФ.
Согласно ст.407 ГК РФ Обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.
Следовательно, если стороны при его заключении или в последующем смогли предусмотреть прямо в самом договоре, что какой-то тип заболевания/инфекции может являться таким основанием, то можно говорить о наличии шансов воспользоваться такой нормой.
Однако у нас не всегда стороны договора пользуется всеми возможностями при подготовке самих договоров и порой останавливаются на привычных шаблонах. Кстати, такое условие было бы уместно в договорах об оказания услуг, по которым личное исполнение имеет существенное значение и в отношении исполнителя или заказчика фиксируется случай болезни.
Напомню, что в ситуации прекращения или расторжения договора встанет вопрос об урегулировании последствий. Произвел ли должник исполнение? Осуществил ли кредитор принятие такого исполнения, оплатил ли? Является ли это эквивалентом? Тут крайне рекомендую посмотреть на Постановление Пленума ВАС РФ о последствиях расторжения договора.
Любой из указанных подходов не обязательно, что автоматически и безусловно срабатывает. Как раз, будет обратное. Может потребоваться и инициирование досудебной переписки (работы), привлечение третьих лиц для получения необходимых заключений (ТПП РФ, Минздрав РФ, МИД РФ и пр.), проявление разумности и добросовестности, совершение действий по уменьшению возможных негативных последствий.
Обратим внимание, что именно доказательства будут являться одним из ключевых элементов. Соответственно, в каждой из ситуации стоит оценить какие доказательства можно использовать для подтверждения применения одного из указанных нами подходов и собрать их. Причем значимость публикаций в средствах массовой информации не стоит преувеличивать. Возможно пригодятся ненормативные или нормативные акты, которые изданы или могут быть изданы компетентными органами власти.
В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.
Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.
Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com с пометкой «коронавирус».
30 апреля состоится бесплатный вебинар на тему: «Коронавирус, карантин: юридические последствия для договоров»
Как использовать форс-мажор в свою пользу
Внутри шаблон допсоглашения, чтобы обезопасить себя от рисков
Из-за ограничений во время пандемии многие компании парализованы. Но обязательства у предпринимателей остались, и договоры надо исполнять.
Например, кофейня в Брянске заказывала кофе в местном обжарочном производстве. Заключили договор на поставку шести пачек в день. Во время нерабочих дней кофейня переориентировалась на доставку, но заплатить не может — спрос уменьшился вдвое. Обжарочное производство не работает и не может поставлять кофе вообще.
В материале рассказали, какой бизнес может не исполнять обязательства, для кого договор остается в силе и как заключить новый договор во время пандемии. А еще сделали шаблоны письма контрагенту и допсоглашения, которые обезопасят вас от санкций — можно брать и использовать.
Письмо ТПП РФ от 10.04.2020 № 04в/0086 — о признании форс-мажораPDF, 198 КБ
Как форс-мажор влияет на исполнение договоров
Из-за пандемии в некоторых регионах, в том числе в Москве, на Дальнем Востоке, Северо-Западе и Юге России ввели режим повышенной готовности (РПГ). РПГ вводят, если есть угроза чрезвычайной ситуации — как в случае с распространением коронавируса.
ст. 401 ГК РФ — ответственность за нарушение обязательств
Форс-мажор — это обстоятельства непреодолимой силы, которые не зависят от участников договора. То есть из-за форс-мажора невозможно выполнить обязательства. А в некоторых случаях он освобождает от рисков неисполнения договора.
Правда, в обычное время на этот пункт договора никто не обращает внимание. Все думают: «Ну какая вероятность цунами или урагана». Сейчас раздел о форс-мажоре особенно важен, и там есть свои тонкости.
Есть ситуации, которые считаются форс-мажором по умолчанию:
Это автоматические условия, из-за которых срываются договоренности. Отдельно их прописывать в договоре не нужно.
А есть обстоятельства, которые прописывать надо:
Если отдельно не прописать это в договоре, все обязательства должны быть исполнены несмотря на сложные обстоятельства.
Форс-мажор работает абсолютно для всех договоров, которые составлены в виде отдельного документа: B2C, B2B, B2G, договоры с ИП и самозанятыми.
Важно помнить, что форс-мажор не начинает действовать автоматически. Даже из-за коронавируса, который является форс-мажором по умолчанию, нельзя просто забыть про договор и не платить контрагенту. При любом форс-мажоре нужно сообщить о нем контрагенту и договориться о том, что будет дальше.
Если в договоре Кофеинова с арендодателем прописан кризис, этот пункт защищает его от санкций, и обязательства можно не исполнять. Но нужно сообщить о наступлении форс-мажора в письме и приложить допсоглашение с новыми договоренностями. Далее расскажем, что там написать.
Что делать, если не можете исполнить договоренности
Если из-за форс-мажора пострадавшая сторона не может исполнить обязательство, по закону она должна:
Постановление Пленума ВС от 24.03.2016 № 7 — ответственность за неисполнение и возмещение убытков
Обзор № 1, утв. Президиумом ВС 21.04.2020 — судебная практика, связанная с COVID-19PDF, 299 КБ
Письмо ТПП РФ
от 10.04.2020 № 04в/0086 — подготовка заключений о форс-мажореPDF, 198 КБ
Что можно не исполнять
Если компания не может работать во время РПГ, форс-мажор освобождает от некоторых обязательств.
Временно — от обязательств в натуре. Это обязательства, которые должны быть обязательно исполнены. Их нельзя делегировать или заменить штрафом или неустойкой.
ст. 401 ГК РФ — ответственность за нарушение обязательств
п. 3 Положения, утвержденного постановлением ТПП
от 23.12.2015 № 173-14 — признание обстоятельств форс-мажоромPDF, 233 КБ
Форс-мажор освобождает от выполнения обязательств в натуре. Для компаний это значит:
Ресторан имеет право не проводить предоплаченный банкет.
Фитнес-клуб может не пускать людей в зал по оплаченным клубным картам.
Гостиница больше не обязана предоставлять номера, за которые постояльцы расплатились.
Договорные санкции за неисполнение обязательств в натуре в оговоренный срок. Если в договоре предусмотрены неустойки, пени или штрафы для предпринимателя, он имеет право их не платить. Не придется платить покупателю за несостоявшийся банкет, закрывшийся фитнес-зал или хостел.
Денежные обязательства, если доказали связь между отсутствием денег и РПГ. Компания может не платить по счетам, если докажет, что у нее нет денег и финансовой подушки из-за РПГ. Не платить можно, пока деньги не появятся, полностью или частично, если подпишете с контрагентом соглашение о прощении долга.
Ресторан может повременить с возвратом аванса за банкет и не оплачивать продукты поставщикам.
Фитнес вправе придержать деньги за клубные карты, от которых люди отказались. И пока не оплачивать рекламные баннеры, которые заказали до этого.
Гостиница может какое-то время не возвращать деньги за бронь номеров. И не оплачивать клининговой фирме уборку номеров накануне закрытия отеля.
Санкций за неисполнение в этом случае тоже не будет. Не придется платить пени и штрафы, которые были предусмотрены в договоре. Но и здесь нужно помнить, что о форс-мажоре обязательно нужно сообщить другой стороне.
Как сообщить о форс-мажоре
Проще всего перенести срок исполнения обязательства, но иногда имеет смысл расписать подробное допсоглашение. Как поступать — решать вам.
Договориться о переносе срока. Этот вариант проще. Например, договоритесь с контрагентом на отсрочку оплаты или поставки товара.
Допсоглашение может быть очень коротким. Например:
Пункт 8 договора изложить в такой редакции: «8. Срок оплаты поставленных товаров — 15.07.2020».
Это автоматически отменит любые санкции, и долг нельзя будет требовать до нового срока.
Если не уверены, что арендодатель пойдет на перенос, нужно написать письмо и приложить к нему допсоглашение. В письме нужно юридически обосновать свою просьбу.
Заключить дополнительное соглашение. Дополнительное соглашение — это договор, который прилагается к основному. В нем прописывают изменения к первоначальному договору, когда нужно дополнить договоренности или отменить обязательства. Юридически допсоглашение равнозначно договору.
Мы подготовили пример дополнительного соглашения к первоначальному договору на примере аренды. Его можно использовать во всех случаях, когда надо пересмотреть обязательства из-за коронавируса: например, если не можете выполнить обязательства перед поставщиком или клиентом. Аргументы универсальные.
Допсоглашение поможет изменить сроки исполнения или объем обязательств: например, если нужно отсрочить поставку.
Предположим, ИП продает дорогие сорта кофе и чая. Он арендует под это точку в ТЦ за 100 000 Р в месяц. Из-за регионального РПГ в марте поток покупателей резко сократился и выручка сильно упала. А с 6 апреля точку и вовсе пришлось закрыть по требованию властей.
Статья 451 гражданского кодекса позволяет вносить изменения в договор при существенном изменении условий, о которых договаривались вначале.
ст. 451 ГК РФ — изменение или расторжение договора
Другой пример: предприниматель подписывает с владельцем ТЦ договор аренды. Он не мог знать, что через месяц начнется коронавирус и ТЦ закроют вместе с его точкой. Если бы предприниматель об этом знал, он бы не подписывал договор на тех условиях. Поэтому в условиях форс-мажора он имеет право договориться об изменении условий.
ИП может направить арендодателю письмо и приложить допсоглашение к договору аренды. Если тот согласится на предложение, стороны подпишут допсоглашение. Если не согласится или не ответит в установленный срок, можно обратиться в суд.
Разобрали пример такого письма:
Вот что нужно указать в письме арендодателю:
К письму приложите проект допсоглашения. Что в нем должно быть прописано:
Посмотрите, как может выглядеть допсоглашение:
Напишите в допсоглашении следующее:
Что придется выполнить после РПГ
Форс-мажор не освобождает от всех обязательств. Некоторые придется выполнить после завершения РПГ.
ст. 395, 401, 415 ГК РФ — что будет, если не исполнить
п. 3 Положения, утвержденного постановлением ТПП от 23.12.2015 № 173-14 — торговая палата о форс-мажореPDF, 233 КБ
Обязательства в натуре, если контрагент в них заинтересован. Когда отменят режим повышенной готовности, компании должны выполнить все, что обещали.
Ресторан должен провести банкет для клиента, если тот не забрал аванс и согласился на перенос даты.
Фитнес-клуб после отмены РПГ обязан открыться для посетителей с клубными картами и продлить срок абонементов.
Гостиница должна заселить людей, если они не забрали деньги и все еще хотят приехать, когда режим повышенной готовности завершится.
Денежные обязательства. Чтобы не возвращать аванс и плату за товары или услуги, нужно подписать соглашение о прощении долга. Во всех остальных случаях придется вернуть деньги. Если не вернуть — действуют все санкции, прописанные по договору.
Ресторан должен вернуть аванс за банкет и заплатить поставщикам за все купленные продукты.
Фитнес-клуб не может присвоить себе деньги за клубные карты и не оплачивать услуги контрагентов. Например, владельцы клуба за неделю до эпидемии заказали рекламу у маркетингового агентства. Они выполнили обязательства: развесили билборды, заказали продвижение у блогеров. Тогда услуги контрагентов должны быть оплачены. Если реклама еще в работе, фитнес может отказаться от договора и возместить агентству расходы.
Гостиница обязана вернуть предоплату клиентам, которые передумали приезжать. И ей придется расплатиться с клининговой фирмой, которая убралась в номерах накануне закрытия отеля.
Главное тут помнить: форс-мажор не действует автоматически для бизнеса и для всех договоренностей. Чтобы он вступил в силу, нужно написать допсоглашение.
Вопрос: а можно ли этим соглашением отказаться от договора, не переносить дату проведения чего-либо, а именно отказаться от проведения торжества, к примеру? Это необходимо делать через ДМ? Или завершить договор нельзя из за РПГ?
Спасибо
Vasya, да, аргументы работают и для расторжения из-за существенного изменения условий. Знай вы о РПГ, то не стали бы ввязывать в сделку вовсе.
Но я вам уже отвечал вроде бы: https://journal.tinkoff.ru/covid-crisis-ama/#c169637
Здравствуйте!
У меня в договоре есть такой раздел касательно форс-мажора:
6. ФОРС-МАЖОР
6.1. Стороны освобождаются от ответственности в случае, если неисполнение ими своих
обязательств по Договору было вызвано обстоятельствами непреодолимой силы.
Под обстоятельствами непреодолимой силы понимаются обстоятельства, которые возникли
после заключения Договору в результате непредвиденных Стороной и неотвратимых событий
чрезвычайного характера, таких как землетрясение, наводнения, тайфуны, ураганы, пожары,
военные действия, массовые заболевания (эпидемии), запретительные меры государств, запрет
торговых операций вследствие принятия международных санкций, решения правительств,
ограничивающих или запрещающих внешиеэкономическую деятельность, и другие
непредвиденные обстоятельства, находящиеся вне контроля каждой из Сторон и
непосредственно затрагивающие одну из Сторон и влияющие на исполнение настоящего,
Договора.
обстоятельств непреодолимой силы действие Договора
6.2. При возникновении
приостанавливается на время действия данных обстоятельств и восстанавливается после
прекращения их действия.
В случае действия обстоятельств непреодолимой силы свыше 60 (Шестидесяти) дней
Стороны имеют право отказаться от дальнейшего выполнения взятых на себя обязательств и
6.3.
расторгнуть Договор, письменно уведомив другую Сторону за 10 (Десять) рабочих дней до даты
расторжения.
6.4. Сторона, подвергшаяся действию обстоятельств непреодолимой силы, обязана уведомить
другую Сторону о возникновении, виде и возможной продолжительности указанных
обязательств незамедлительно, но не позднее 3 (Трех) рабочих дней с момента их ‘наступления.
Сторона, не выполнившая свою обязанность по уведомлению, лишается возможности
ссылаться на обстоятельства непреодолимой силы как основание ненадлежащего выполнения
либо невыполнения обязательств по Договору.
6.5. Доказательством наступления обстоятельств непреодолимой силы является документ,
выданный соответствующим уполномоченным органом РФ или иностранного государства.
Сторона, ссылающаяся на обстоятельства непреодолимой силы, обязана предоставить такой
документ.
Я направила письмо о желании расторгнуть договор 15 мая 2020 с ссылкой на указ мэра Москвы Собянина от 16 марта 2020г. №21-УМ.
На что мне дали ответ, что расторгнуть я не могу, так как не выполнила пункт 6.4.
Подскажите, есть ли у меня какие-то права, для расторжение договора именно по форс-мажору?
Антон, подскажите не по теме вопроса, у меня ип, предосавляющее услуги и без сотрудников, соответственно есть отсрочка от ккм до 01.07.2021, в этом случае от физ лиц принимать оплату я могу по налу и по безналу или только по безналу? И если я могу принимать оплату по налу, какой документ у меня должен быть: бсо, товарный чек или приходный кассовый ордер? И как фиксировать доходы в таком случае в КУДиР? Что будет являться первичным документом? Заранее спасибо за ответ!
Как прописать в договоре, что коронавирусные ограничения не влияют на исполнение обязательств?
Коронавирус стал популярной отговоркой недобросовестных контрагентов. Если что-то не сделано – во всем винят коронавирус.
Чтобы внести определённость, предлагаю сразу фиксировать в новых договорах, что сам по себе коронавирус не может оправдать неисполнение договора.
Оговорка о том, что COVID-19 – не форс-мажор.
1. Договор заключается и будет исполняться Сторонами в условиях распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-19), начавшегося до подписания Договора. Стороны согласовали, что применительно к исполнению Договора распространение COVID-19 не будет считаться обстоятельством непреодолимой силы в смысле, установленном пунктом 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, освобождающим Стороны от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по Договору.
2. Стороны не вправе в обоснование невозможности исполнения (надлежащего исполнения) своих обязательств по Договору ссылаться на распространение (эпидемию, пандемию) коронавирусной инфекции COVID-19. Соответствующие мероприятия, которые уже проводятся или будут проводиться на международном и национальном уровнях для предотвращения дальнейшего распространения COVID-19 (в том числе введение режима повышенной готовности, режима чрезвычайной ситуации, карантина и иных ограничительных мер) являются обстоятельствами, которые учитываются и разумно предвидятся Сторонами при заключении Договора. Стороны исходят из заведомой и полной исполнимости всех принятых на себя по Договору обязательств в условиях распространения коронавирусной инфекции COVID‑19 с учетом возможного введения ограничительных мер и режимов.
Оговорка о том, что цена включает все возможные сложности исполнения, связанные с COVID-19.
Цена договора включает риск дальнейшего распространения COVID-19, в том числе введение режима повышенной готовности, режима чрезвычайной ситуации, карантина и иных ограничительных мер.
Как прописать условие о пандемии в договоре
Зачем включать в договор условие о пандемии
В начале пандемии, когда многие общественные места закрылись для посетителей, предприниматели не получили никаких послаблений — например, освобождения от оплаты аренды помещения, которое вынужденно не использовалось во время карантина. Раздел про форс-мажор в некоторые договоры был включен лишь формально, а в некоторых вообще отсутствовал. Вторая волна коронавируса заставила предпринимателей задаться вопросом: как в договоре прописать пандемию, чтобы в случае карантина не платить за то помещение, которое по объективным причинам не использовалось.
Практика показала: в договоре нужно указать точную цель использования помещения. Обтекаемая формулировка «для использования в коммерческих целях» может стать причиной для отказа в освобождении от арендной платы. Арендодатель заявит, что арендатор вправе использовать помещение для деятельности, на которую карантинные меры не распространяются, например, открыть вместо кафе торговую точку, в ассортименте которой будут медицинские маски и одноразовые перчатки.
Как прописать условие о пандемии в договоре
В «КонсультантПлюс» есть Готовые решения, в том числе о том, что делать арендатору недвижимости, если аренда стала обременительной в ситуации распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-19). Если у вас еще нет доступа к системе, оформите пробный онлайн-доступ бесплатно. Вы также можете получить актуальный прайс-лист К+.
Включите в договор о пандемии пункт, который предоставит возможность снижения арендной платы или ее отсрочки из-за наступления форс-мажорных обстоятельств. Это позволит избежать судебных тяжб и снизит финансовую нагрузку, если бизнес остановится.
Важно! Не забудьте расшифровать понятие форс-мажора для конкретного договора — укажите в тексте, что им в числе прочего считается распространение пандемии на территории исполнения соглашения.
Условие о пандемии в договоре аренды может иметь следующий вид:
В случае неиспользования объекта аренды:
арендатор имеет право на отсрочку (рассрочку, неуплату) арендной платы в течение определенного срока или до наступления определенного события.
Не забудьте указать, что штрафные санкции за неоплату аренды при наступлении перечисленных обстоятельств не применяются.
Какие еще условия о пандемии включить в договор
Еще в пункт в договоре про пандемию можно включить условие о возможности досрочного прекращения обязательств в том случае, если ограничения, связанные с распространением коронавируса, будут действовать в течение длительного времени. Продолжительность времени вы можете определить самостоятельно — закон никаких ограничений на этот счет не содержит.
И наконец, можно прописать особый порядок урегулирования спорных вопросов — в условиях пандемии встретиться лично для того, чтобы решить проблему, будет сложно. Использование средств электронного документооборота, электронной почты и ведение телефонных переговоров станут лучшим способом дистанционного взаимодействия.
Итоги
Итак, в договор, который придется исполнять во время пандемии, стоит включить условия, определяющие точную цель использования помещения, порядок освобождения от обязанности по внесению арендной платы, а также устанавливающие право на досрочное расторжение договора в случае необходимости.